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建设工程施工合同总承包人的连带赔偿责任

新沂市华东建筑工程有限公司等与杜建友建设工程施工合同纠纷上诉案分析


一、本案要旨
本案要旨为，建设工程合同签订后，合同履约过程中，总承包人将其承建的部分建设工程非法转包给第三人，第三人又将其承建的部分建设工程违法分包给实际施工人的，承包合同和分包合同均因违反法律的强制性规定而归于无效，总承包人和第三人对于其欠付实际施工人的工程款项全部承担连带赔偿责任，只有发包人在其欠付的工程款项范围内承担连带赔偿责任。
2009年4月16日，华东公司城北花苑项目经理部代表华东公司与房德银签订《建筑工程施工合同》一份，约定将华东公司承建的城北花苑11、12号楼土建、水电安装工程以包工包料方式承包给房德银，工程款由房德银与华东公司进行结算，双方之间工程款目前尚未结算完毕。该11、12号楼瓦工清包工先是由孙守专承包施工，房德银与孙守专签订了《城北花苑11、12号楼土建施工承包协议书》，在施工过程中，孙守专因该工程需要垫资等问题退出并结算领取了15000元工程款。后来，该11、12号楼泥瓦工（包括油漆）清包工由杜建友接着施工一直到工程结束。房德银一直未与杜建友结算，2011年2月24日，杜建友因工程款问题诉至原审法院。
本案的争议焦点主要为，华东公司主张其应在欠付房德银工程款范围内承担连带责任是否有事实及法律依据。
一审法院审理认为，根据《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》二十三条第二款规定“建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任”。被告华东公司将工程转包给不具备建筑资质的房德银个人承建以及房德银将瓦工清包工工程分包给不具备建筑资质的杜建友个人，该转包及分包合同均系无效合同，因此，被告华东公司应对被告房德银承担的支付原告瓦工清包工工程款责任负连带责任。
　 二审法院认为，《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》二十三条第二款明确规定，“建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任”。本案中，华东公司将工程分包给房德银个人，房德银只是江苏宇光建设工程有限公司的注册二级建造师，三级项目经理，其个人并不具备承包建筑工程的资质。华东公司将工程分包给房德银违反了法律规定，该合同系无效合同。由于华东公司是城北花苑项目的总承包人，而非工程发包人。根据上述规定，在实际施工人要求其对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持。因此，原审法院判决华东公司承担连带责任并无不当。

二、案件来源
新沂市人民法院（2011）新民初字第0660号；江苏省徐州市中级人民法院(2011)徐民终字第2125号。
　　
三、基本案情
2009年4月16日，华东公司城北花苑项目经理部代表华东公司与房德银签订《建筑工程施工合同》一份，约定将华东公司承建的城北花苑11、12号楼土建、水电安装工程以包工包料方式承包给房德银，工程款由房德银与华东公司进行结算，双方之间工程款目前尚未结算完毕。房德银系江苏宇光建设工程有限公司注册二级建造师，三级项目经理。该11、12号楼瓦工清包工先是由孙守专承包施工，房德银与孙守专签订了《城北花苑11、12号楼土建施工承包协议书》，在施工过程中，孙守专因该工程需要垫资等问题退出并结算领取了15000元工程款。后来，该11、12号楼泥瓦工（包括油漆）清包工由杜建友接着施工一直到工程结束。杜建友所雇佣的工人工资除了孙井山施工的外墙粉刷人工费81000元由原告向房德龙借款予以支付外，其它人工费未予支付，房德银也一直未与杜建友结算。2011年2月24日，杜建友因工程款问题诉至原审法院，请求法院判令房德银、华东公司支付其清包工人工费701627.29元，并承担本案诉讼费。
　　一审期间，新沂市城北花苑11、12号楼泥瓦工（包括油漆）清包工人工费经徐州中瑞工程造价咨询有限公司评估为：11号楼造价388169.10元、12号楼造价262511.23元，合计650680.33元。
　　
四、法院审理
原审法院认为，被告房德银与华东公司签订了《建筑工程施工合同》，工程款由被告房德银与被告华东公司进行结算，被告房德银也进驻工地进行工程实际管理，对外具有工程承包人的公示效力。因此，被告房德银应当是城北花苑11、12号楼建设工程的承包人。原告杜建友应系该工程泥瓦工（包括油漆）清包工分包人。该11、12号楼泥瓦工（包括油漆）清包工人工费经徐州中瑞工程造价咨询有限公司评估：11号楼造价388169.10元、12号楼造价262511.23元，合计650680.33元。其中已支付孙守专的15000元工程款应予扣除。本案原告应得的清包工工程款为635680.33元，该款被告房德银应予支付。原告申请对该工程进行评估费用44500元也应由被告房德银负担。根据《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》二十三条第二款规定“建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任”。被告华东公司将工程转包给不具备建筑资质的房德银个人承建以及房德银将瓦工清包工工程分包给不具备建筑资质的杜建友个人，该转包及分包合同均系无效合同，因此，被告华东公司应对被告房德银承担的支付原告瓦工清包工工程款责任负连带责任。据此判决：（一）、被告房德银于本判决生效之日起10日内向原告杜建友支付新沂市城北花苑11、12号楼瓦工清包工工程款及该工程的评估费用合计680180.33元，被告华东公司负连带责任。（二）、驳回原告其它诉讼请求。
　　经双方当事人确认，本案的争议焦点为：1、华东公司主张其应在欠付房德银工程款范围内承担连带责任是否有事实及法律依据。2、房德银在本案中是否应承担给付被上诉人工程款的责任。
　　第一、华东公司主张其应在欠付房德银工程款范围内承担连带责任是否有事实及法律依据。
　　本院认为，《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》二十三条第二款明确规定，“建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任”。本案中，华东公司将工程分包给房德银个人，房德银只是江苏宇光建设工程有限公司的注册二级建造师，三级项目经理，其个人并不具备承包建筑工程的资质。华东公司将工程分包给房德银违反了法律规定，该合同系无效合同。由于华东公司是城北花苑项目的总承包人，而非工程发包人。根据上述规定，在实际施工人要求其对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持。因此，原审法院判决华东公司承担连带责任并无不当。
　　第二、房德银在本案中是否应承担给付被上诉人工程款的责任。
　　本院认为，房德银主张，被上诉人与案外人张成建、刘彬系合伙关系，并实际进行施工，其本人只是名义上的项目经理，在本案中不应承担任何责任。但根据已查明的事实，房德银系以个人名义与华东公司签订承包合同，其主张的被上诉人与张成建、刘彬之间的合伙关系存在与否，均不能对房德银与华东公司之间的分包关系产生影响。由于房德银个人不具备建设施工资质，其与华东公司之间签订的施工合同无效。根据有关司法解释，被上诉人作为实际施工人有权起诉房德银与华东公司支付工程款。
　　关于房德银主张的工程款已付清的问题，其对此负有举证责任。但在本案审理期间，房德银只提供了张成建与刘彬向房德龙借款的借据以及（2011）新民调初字第253号民事调解书，而没有其向被上诉人支付工程款的任何证据。房德银主张，被上诉人与刘彬、张成建是合伙关系，其向该两人支付工程款后就不应再向被上诉人进行支付。对于房德银主张的合伙关系，其只提交了施工期间的会议记录作为证据。但仅凭会议记录，在没有其他任何证据予以佐证的情况下，无法认定被上诉人与刘彬、张成建系合伙关系。因此，房德银关于被上诉人与刘彬、张成建是合伙关系的主张不能成立。由于房德银未能证明其与被上诉人之间已结算完毕，原审法院判决其向被上诉人支付工程款并无不当。
　　综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
　　驳回上诉，维持原判。
　　
五、与本案及类似案例相关的法规索引
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第四条　承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
第二十六条　实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》
　 第二十三条 实际施工人以发包人为被告要求支付工程款的，人民法院一般应当追加转包人或者违法分包人为被告参加诉讼。
　　建设工程因转包、违法分包导致建设工程施工合同无效的，实际施工人要求转包人、违法分包人和发包人对工程欠款承担连带责任的，人民法院应予支持，但发包人只在欠付的工程款范围内承担连带责任。
　　实际施工人要求发包人给付工程款，发包人以实际施工人要求给付的工程款高于其欠付的工程款进行抗辩的，应当由发包人承担举证责任。

（本文为原创作品，未经作者书面授权，禁止转载）

编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。
山东省青岛市人民政府


政府令第222号


　　《青岛市海洋渔业安全生产管理办法》已于2012年11月13日经市十五届人民政府第11次常务会议审议通过，现予公布，自2013年1月1日起施行。
　　

市长 张新起
　　2012年12月9日


　　青岛市海洋渔业安全生产管理办法


　　第一条　为加强海洋渔业安全生产管理，防止和减少渔业生产安全事故，保障人民生命财产安全，促进渔业经济健康发展，根据有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条　在本市管辖范围内从事养殖、增殖和捕捞等海洋渔业生产及其相关活动的单位和个人，应当遵守本办法。
　　用于海上垂钓活动的钓鱼船的安全管理适用本办法。
　　第三条　市、沿海区（市）渔业行政主管部门对渔业安全生产实施监督管理，其所属的渔政、渔港监督、渔业船舶检验机构按照有关规定，具体实施渔业安全生产监督管理工作。
　　安全生产监督管理、公安边防、海事等行政管理部门应当按照各自职责，相互配合，做好渔业安全生产的有关管理工作。
　　第四条　海洋渔业安全生产管理工作，应当贯彻安全第一、预防为主的方针，坚持管生产必须管安全的原则。
　　第五条　市、沿海区（市）人民政府应当加强对渔业安全生产工作的领导，建立渔业安全生产管理体系，实行渔业安全生产目标责任制。
　　市、沿海区（市）人民政府应当鼓励和引导捕捞渔民加入渔业合作社，逐步将渔业船舶纳入渔业合作社自我组织、管理和服务。
　　第六条　渔业船舶所有人、经营人是渔业船舶安全生产主体，应当对渔业船舶安全生产负全面责任，保证渔业船舶安全适航和船长依法履行职责。
　　船长应当对渔业船舶安全负直接责任，严格遵守有关海上交通、安全生产作业规则规程，保证渔业船舶航行、停泊、作业和船员安全；发现渔业船舶存在安全隐患的，应当及时采取安全措施，并向渔业船舶所有人或者经营人提出排除建议；渔业船舶所有人或者经营人拒不排除的，船长有权拒绝出海作业，并向当地渔政、渔港监督机构报告。
　　第七条　新建、更新改造渔业船舶，应当依法办理批准手续，应当到具有渔业船舶造船资格证的船厂建造、改造。
　　第八条　渔业船舶的船号、船籍港经批准后，应当按规定刷写、固定标记；更改船号、船籍港，应当经原批准机关核准。
　　严禁无船号、无船舶证书、无船籍港的渔业船舶从事渔业生产及其相关活动。
　　第九条　渔业船舶应当按规定办理检验、注册登记手续，并依法取得相应的证书。证书不齐或者过期的，不得从事渔业生产活动。
　　第十条　渔业船舶应当按标准定额配齐合格船员，按规定配备和使用消防、救生、通信、号灯号型、助渔助航等设施设备，并保证其正常运行。
　　29.4千瓦以上且船长超过12米的渔业船舶应当配备救生筏、短波和超短波渔业电台；44.1千瓦以上渔业船舶应当配备船舶自动识别系统（AIS）和卫星通讯终端设备。
　　第十一条　渔业船舶进出渔港，应当按照国家、省有关规定到渔港监督机构办理签证手续，并接受监督检查。
　　第十二条　渔业船舶在航行、作业和停泊中，应当严格遵守安全操作规程、避碰规则和值班守则，不得擅自改变作业性质和超过核定的航区或者抗风等级航行，不得在航道、锚地、禁航区、管制区及各种危险区域从事捕捞作业。
　　第十三条　渔业船舶在海上作业时，临水作业人员应当穿着救生衣，在恶劣天气、岛礁区、狭水道、复杂海区航行和进出港时，船长应当亲自驾驶，并指派专人负责瞭望。
　　第十四条　渔业船舶在港停靠或者海上避风时，应当保证渔业船舶能够随时操纵，并采取有效的防风、防火、防冻、防碰撞等安全措施。
　　第十五条　禁止渔业船舶超载、违章载客、装载危险品和配载不当，严禁酒后开机、驾船、疲劳作业。
　　第十六条　鼓励渔业船舶加入渔业合作社编队生产。渔业船舶编队生产应当将编队队长、编队船舶等信息由渔业合作社或者村委逐级上报市渔业行政主管部门。
　　参与编队生产的渔业船舶在航行和作业期间应当保持通信联系，遇险或者发生事故时，编队队长应当组织指挥编队的其他渔业船舶开展互救。
　　第十七条　渔业船舶在海上发生险情且不能自救脱险的，应当立即发出求救信号，并迅速将出事原因、时间、位置、受损情况和救助需求等情况，向海上搜救指挥机构或者渔业行政主管部门报告。
　　第十八条　公务船舶应当依法承担救助遇险渔业船舶的义务。非公务船舶在收到求救信号后或者发现渔业船舶和人员遭遇危险时，在不严重危及自身安全的情况下，应当积极救助，并迅速向海上搜救指挥机构或者渔业行政主管部门报告本船的名称、呼号、位置和现场情况。
　　第十九条　渔业船舶之间发生海上渔业纠纷，应当协商解决；协商不成的应当记录船号、时间、位置、纠纷原因等情况，并保留有关证据，回港后立即报告渔政、渔港监督管理机构调查处理。严禁采取扣押船员、破坏通信导航设备等非法措施。
　　第二十条　水产养殖经营人应当加强防风、防浪、防风暴潮等安全措施，当遇到自然灾害性天气时，应当立即组织海上作业和看护人员撤离到安全地带。
　　第二十一条　市、沿海区（市）人民政府应当加强渔港及渔业安全通信等基础设施建设，保障渔业安全监管、宣传与培训、海难救助等工作经费；引导、鼓励并督促渔业生产经营单位加大安全隐患治理投入，对老旧渔船报废更新和安全设施配备给予扶持。
　　第二十二条　市、沿海区（市）人民政府及有关部门、镇（街道办事处，下同）、渔村（社区）、船舶所有人、经营人、船长，应当层层签订渔业安全生产责任书并落实渔业安全生产责任。
　　第二十三条　市、沿海区（市）渔业行政主管部门应当建立健全渔业安全教育和宣传制度，定期对渔民进行安全知识教育培训。
　　第二十四条　沿海镇人民政府应当按照省政府有关规定配备渔业安全生产管理员，并加强对管理员的培训、考核等管理工作。
　　渔业安全生产管理员应当具备相应的渔业安全生产知识和管理能力。
　　第二十五条　市、沿海区（市）渔业行政主管部门应当按照国家、省有关无线电管理的规定，做好渔业电台的统一规划布局和管理工作，保证渔业无线电台通信畅通，及时掌握并传递渔业生产安全信息。
　　第二十六条　市、沿海区（市）渔业行政主管部门应当坚持领导带班和24小时值班制度。
　　第二十七条　对参与海上遇险渔业船舶救助并造成经济损失的，按照有关规定给予补偿。
　　第二十八条　鼓励渔业船舶参加渔业互助保险组织。渔业船舶的所有人或者经营人应当为渔业从业人员办理雇主责任险，其投保额度应当与当地人均可支配收入相适应。
　　第二十九条　对在渔业安全生产工作中做出突出贡献的单位或者个人，依照有关规定给予表彰和奖励。
　　第三十条　违反本办法有关规定有下列情形之一的，由渔业行政主管部门或者渔政、渔港监督机构责令改正，可处以1000元以上3000元以下罚款；情节严重的，处以3000元以上10000元以下罚款：
　　（一）渔业船舶在航行、作业和停泊中，未严格遵守安全操作规程、避碰规则和值班守则的；
　　（二）渔业船舶擅自改变作业性质和超过核定的航区和抗风等级航行的；
　　（三）在航道、锚地、禁航区、管制区及各种危险区域从事捕捞作业的；
　　（四）临水作业人员未按规定穿着救生衣的；
　　（五）在恶劣天气、岛礁区、狭水道、复杂海区航行和进出港时，船长未亲自驾驶船舶和指派专人负责瞭望的；
　　（六）在港停靠或者海上避风时，未保证渔业船舶能够随时操纵的和未采取有效的防风、防火、防冻、防碰撞等安全措施的；
　　（七）渔业船舶超载、违章载客、装载危险品以及配载不当的；
　　（八）船员酒后开机、驾船、疲劳作业的。
　　第三十一条　因违章作业引发海损事故的，对有关责任者依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十二条　阻碍渔业行政主管部门或者渔政、渔港监督、渔业船舶检验机构依法执行公务的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十三条　有关机关及其工作人员在渔业安全生产管理工作中，滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的，由有关机关依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十四条　违反本办法的其他行为，有关法律、法规、规章有处罚规定的，按照有关法律、法规、规章的规定予以处罚。
　　第三十五条　本办法自2013年1月1日起施行，1997年6月25日青岛市人民政府令第75号发布的《青岛市海洋渔业安全生产管理办法》同时废止。