中国人民建设银行关于印发《中国人民建设银行代理发行企业债券管理暂行办法》的通知
中国建设银行
中国人民建设银行关于印发《中国人民建设银行代理发行企业债券管理暂行办法》的通知
1995年9月29日，中国人民建设银行
建设银行各省、自治区、直辖市分行，计划单列市分行：
为加强对代理发行企业债券的管理，防范资产风险，维护我行信誉，保证代理发行企业债券业务健康发展，总行制定了《中国人民建设银行代理发行企业债券管理暂行办法》，现印发给你们，请认真组织贯彻执行。在执行中的有关问题和意见，请及时报告总行。
附：中国人民建设银行代理发行企业债券管理暂行办法
（1995年9月22日中国人民建设银行第8次行务会议通过）
第一条 为了加强对代理发行企业债券的管理，防范资金风险，维护建设银行信誉，保证代理发行企业债券业务健康发展，根据《中华人民共和国商业银行法》、《企业债券管理条例》等有关金融法规、制度，以及《中国人民建设银行证券业务管理暂行办法》，特制定本办法。
第二条 本办法所称企业债券，是指在中国境内发行的各种中央级企业（部门）、地方企业（公司）债券。
第三条 建设银行总行和省级分行在经人民银行批准后，可以为部门、企业代理发行经证券主管机关批准发行的各种企业债券。凡属未经批准的违法、违规企业债券，均不得代理发行。
第四条 代理发行企业债券要严防承销后发售不出占用资金和债券到期债务人偿还资金不落实而迫使我行垫付资金的双重风险。代理发行债券审批权限只限于总行和省、自治区、直辖市分行及计划单列市分行，其他各级行（处）无权批准代理发行企业债券：
一、代理中央级部门、企事业单位在全国范围内发行债券，由总行审定和组织实施。
二、代理地方发行债券额度在1，000万元（指一个发行债券单位，下同。）以下的，由地市（州）行初审提出书面意见，报省行审定后，由省级分行或地市（州）级行组织实施；发行额在1，000万元（含1，000万元）至3，000万元之间的，由债务人所在地的地市级或省级行提出，由省、自治区、直辖市、计划单列市分行审定和组织实施，并报总行备案；发行额度在3，000万元（含3，000万元）以上的，由省级分行初审提出书面意见，报总行审定后，由总行或省级分行组织实施。
三、各级行不得逾权审批和擅自组织代理发行企业债券。对违章操作的要追究有关责任人的责任。
第五条 受理代理发行企业债券时，发行债券单位（以下简称：债务人）应当向代理行提供下列文件：
一、代理发行债券申请书（“参考文本”附后），内容包括：申请单位名称、注册资本、上级主管部门、担保单位（或财产抵押物）、证券主管机关批准文号、批准日期、发行金额、发行对象、发行期、债券期限、债券利率、还本付息方式、个人利息收入是否纳税、债券评级等级、债券资金用途、代理方式、代理发行和兑付费用等；
二、证券主管机关批准发行的文件；
三、债券发行章程；
四、经公证机构公证的、合法的经济担保书（或财产抵押物的产权证明）；
五、发行单位经会计师事务所审计的近三年的财务报告；
六、经证券主管机关认可的债券评信机构出具的信用评级证书；
七、其他需提供的有关文件和资料。
企业发行债券用于固定资产投资，还应提供有权部门下达的固定资产投资计划（或审批文件）和项目可行性研究报告。
第六条 审批管理
一、各部门职责：代理发行企业债券由计划部门牵头，筹资、项目评估、信贷、委托代理、会计、出纳部门各负其责，协作配合，共同管理企业债券代理发行业务。计划部门负责各部门的协调工作；筹资部门负责企业债券办法的制定，起草签订债券代理发行合同，督促债务人按期拨付偿还本息资金，组织发行和兑付债券；项目评估、信贷部门负责对债务人和担保单位资信程度与财务状况的审查、评估，并协助筹资部门督促债务人按期拨付偿还本息资金；委托代理部门负责抵押物的估价；会计部门负责债券资金的帐务处理和核算；出纳部门负责债券的出入库和保管。
二、审查程序：债务人委托经办行代理发行债券应由计划部门组织筹资、项目、信贷、委代部门审查后，报行长批准。
三、审查内容：
1．筹资部门审查内容：
（1）企业债券发行章程和发行批准机关文件等是否真实、准确、完整；
（2）证券市场状况是否适合该债券的发行及流通。
2．项目评估和信贷部门审查内容：
（1）根据经会计师事务所审核后的债务人近三年的财务报告，审查债务人是否具有偿还能力，以及信誉是否良好；
（2）企业发行债券所筹资金用途是否符合国家产业政策；
（3）担保单位是否具有担保资格和经济担保实力。
3．委代部门审查内容：
财产抵押物的价值是否可以资抵债。
四、经中国人民建设银行企业信用等级评定，并取得Ａ级以上信用等级的企业，可优先获得建设银行代理发行企业债券的资格。
第七条 拟受理债务人代理发行债券申请时，经办行在未正式确定代理发行前，或未获得上级行批准前，可与债务人签订代理发行意向书。正式代理债务人发行债券时，要与债务人依法签定书面代理发行合同（“参考文本”附后），合同主要要载明下列事项：
一、合同当事人的名称、地址及法定代表人；
二、代理方式（包括：包销、承销、推销）；
三、债券发行条件：
1．发行金额、期限、利率、还本付息方式及发行价格；
2．个人利息收入是否纳税，及收取方式；
3．债券是否可记名、挂失、抵押、转让及转让方式等；
4．债券发行的起止日期。
四、债务人责任，包括：
1．明确债务人应承担的偿还债券本息金额；
2．债务人偿还债券本息资金的日期和方式；
3．债务人应努力提高企业经济效益，在建设银行建立债券偿还专用基金帐户，定期提存偿还基金，当基金不足以偿还到期债券本息资金时，债务人或担保人应予以补足，以确保偿还债券本息的需要；
4．债务人按发行债券总金额的一定比例向代理行支付债券发行费用。发行费包括债券发行和兑付劳务费、债券设计印制费、调运费、上市费用、宣传广告费、管理费等；
5．发行费拨付时间和方式；
6．债券期限内，债务人应定期向代发行提供其主要财务报表；
7．违约责任。
五、代理发行行责任
1．按约定的方式负责代理发行债券，保证发行工作顺利进行和按期完成，并在债务人偿还资金到位的前提下，代理债务人向债权人办理债券还本付息业务；
2．负责债券票面、防伪方案的设计和债券印制、储运、发售、兑付及销毁事宜；
3．代理发行行将债券资金拨付给债务人日期和方式；
4．违约责任。
六、担保单位和责任
1．代理发行债券必须具备具有法律约束力的经济担保或财产抵押；
2．担保人必须是有经济实力的独立法人；
3．担保人承担债务担保的连带经济责任，并在债券票面上予以表述；
4．建设银行不得为企业债券提供经济担保。
七、其他需约定的事项。
八、合同上应加盖债务人上级主管部门、债务人、担保单位的印章及债务人法人代表签字，如法人代表委托人签字，须出具“法人授权书”，并作为正式合同的附件保管。
合同签订前，建设银行要由行内的法律部门审核。
第八条 债券的票面应包括下列主要内容：
一、债券正面
（一）企业债券的名称；
（二）代理发行单位；
（三）债券的票面面值；
（四）发行年度，冠字和编号；
（五）有特定含义的图案。
二、债券背面
（一）发行章程。包括：
1．债券批准发行机构；
2．债券发行单位；
3．债券担保单位；
4．债券发行总金额；
5．债券票面种类和金额；
6．债券期限、年利率、计付利息和归还本金的时间及方式；
7．债券发行期和起息日期；
8．利息收入是否免交个人收入调节税；
9．债券发行对象；
10．债券是否可记名、挂失、抵押、转让等；
11．债券到期的代理兑付单位。
（二）债务人的印章和债务人法人代表人的签字。
第九条 代理发行企业债券，可按债券发行总金额收取一定比例的代理费用，并按有关规定开支。
第十条 建设银行各分支机构，在市场中参与其他承销单位组织的承销（分销、代销）团，或协助其他单位分销企业债券时，要从严掌握。签定分销协议时，对委托分销单位和购券人均不得作出代理兑付的承诺。是否代理兑付应视债券到期时，债务人偿还资金落实情况再另行决定。
第十一条 本办法未尽事宜，如债券设计印制、调运、出入库、保管、发售、兑付、销毁、档案管理等按《中国人民建设银行证券业务管理暂行办法》、《中国人民建设银行债券发行业务操作规程》等有关文件规定办理。
第十二条 本办法由建设银行总行解释。
第十三条 本办法自下发之日起施行。
中国人民建设银行代理发行企业债券合同书（参考文本）
定立合同单位：
甲方：----------------------------
乙方（建设银行）：----------------
担保方：--------------------------
经（ ）号文件批准，甲方单位（以下简称甲方）于
年在 范围内向 发行 债券 元。该债券委托乙方单位
（以下简称乙方）代理发行。为明确责任，恪守合同，特签定本合同，共同信守。
一、一般条款
1．发行金额： 万元
2．债券期限：
3．票面利率（年利）： ％
4．发行期： 年 月 日至 年 月 日
5．还本付息方式：
6．个人利息收入是否纳税：
7．债券是否可记名、挂失、抵押、转让；转让方式。
二、甲方职责
1．甲方为本债券的还本付息债务单位，对本债券负偿还责任。
2．债券资金用途：
债券资金须存入甲方在建设银行开立的帐户。
3．债券到期还本付息资金拨付方式及时间。
4．债券票面设计和防伪方案由乙方提出，由甲、乙双方共同确定，否则，如因设计、防伪等技术要求不符合规定，导致出现案件、事故造成损失的，应由甲方负全责。
5．甲方按照债券发行额的 ‰承担债券发行费用（包括票证的设计、印制、储运、发售、上市、兑付、销毁、宣传广告等费用）。
6．甲方应在债券期限内定期（每半年或一年）向乙方提供主要财务报表及其他有关文件，并保证其所提供的上级审批文件、主要财务报表及其他有关文件的真实性及合法性。
7．甲方以本单位所拥有的 作为抵押物抵押给乙方。当甲方不能按期偿还债券还本付息资金时，乙方有权处分抵押物，收回资金用于债券还本付息。如处分抵押物不足以收回债券还本付息资金时，甲方应用其他资金偿还。（甲方与乙方应按有关规定另行签定财产抵押协议作为本合同的附件，与本合同具有同等效力，随本合同生效、变更、解除和终止）。
8．甲方未按本协议规定向乙方划拨债券兑付资金，按拖延资金额，每日按向乙方支付滞纳金。因甲方违约造成的损失，由甲方承担相应的经济、法律责任。
9．甲方应在乙方开设偿还债券本息基金专户，定期提存偿还资金，以确保兑付资金来源。当基金不足以偿还到期债券本息资金时，甲方应予以补足，并按期将资金划到乙方。
三、乙方责任
1．乙方为本债券的代理发行行，有权根据需要召集债券承销团，不负债券的偿还责任，不为本债券提供担保。
2．代理方式：包销、承销或推销（代销）。
3．债券承销资金拨付方式及时间。
4．乙方代理发行 债券的责任包括债券票证的印制、储运、发行、按期向甲方划拨债券资金，在甲方按期偿还到期债券还本付息资金的前提下向持券者兑付到期债券，并负责已兑付债券的保管、销毁。债券如为推销发售方式，剩余债券由乙方负责收回并销毁。
5．乙方代理发行 债券有关费用，按照债券发行额的‰计算（包括票证的设计、印制、储运、发行、上市、兑付、销毁、宣传广告等一切费用）于 年 月 日由乙方直接在债券资金中扣收。
6．乙方未按本协议规定向甲方划拨债券发行资金，按拖延资金额，每日按
向甲方支付滞纳金。因乙方违约造成的损失，由乙方承担相应的经济、法律责任。
四、担保方责任
1． 作为本债券的担保单位。由担保单位出具担保书。
2．当甲方不履行或不能全部履行本合同时，由担保单位连带承担偿还债券还本付息资金的责任。必要时，乙方有权从担保单位的存款帐户内扣收所欠债券还本付息资金。
3．担保单位出具的担保书作为本合同的附件，与本合同具有同等效力，随本合同生效、变更、解除和终止。
五、其他事项
1．双方协议的附加条款：
2．本合同的附件（与本合同具有同等效力）：
3．本合同经各方盖章、签字后生效，债券本息全部清偿后自动失效。
4．本合同正本一式三份，甲方、乙方、担保方各执一份；合同副本 份，
报送 有关单位各留存一份。
甲 方： （公章） 法人代表： （签字）
乙 方： （公章） 法人代表： （签字）
担保方： （公章） 法人代表： （签字）
年 月 日
中国人民建设银行代理发行企业债券申请书
编号： 日期：
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| 申请企业名称 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 地 址 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 法人代表 | |电 话 | |
|----------------|------------------------------|------------------------|--------|
| 开户银行 | |帐 号 | |
|----------------|------------------------------|------------------------|--------|
| 经济性质 | |职工人数 | |
|----------------|------------------------------|------------------------|--------|
| 工商登记证字号| |批准日期 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 上级主管部门 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 经营范围 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 注册资金总额 | |自有资金总额 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 自有资金来源 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 发行批准日期 | |证券主管机关批准文号 | |
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续表
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| 担保单位名称 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 抵押物 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 债券名称 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 发行金额 | | 票面利率（年息） | |
|----------------|------------------------------|------------------------|--------|
| 债券期限 | | 发行期 | |
|----------------|------------------------------|------------------------|--------|
| 发行对象 | |个人利息收入是否纳税 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 还本付息方式 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 债券资金用途 | |代理方式 | |
|----------------|------------------------------|------------------------|--------|
| 代理手续费率 | |债券评级等级 | |
|----------------|------------------------------------------------------------------|
| 债券评级机构 | |
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|备注： |
| |
| |
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| | |
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| | |
|主管部门（签章） |申请企业及法人代表（签章、签字） |
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英国行政法上的越权原则
——读韦德的《行政法》
秦旭东
19世纪末期以戴雪为代表的一批法学家对行政法怀有一种“近乎顽固”的偏见，认为行政法与英国的法治、普通法和宪法自由是不相容的。后来日益发展的事实证明了戴雪等人的观点显然是对行政法的一种误解，行政法在英国的存在已经基本上为英国法学界所接受。
韦德认为，行政法是“关于控制政府权力的法”，是“管理公共当局行使权力、履行义务的一系列普遍原则”。（P5、P6）可见，控权，无论如何，都是行政法的核心，这一点与戴雪等人的看法是一脉相承的，也可见戴雪的“偏见”全然不是谬误。不过韦德并不因此认为应当取消行政自由裁量权，对行政机关的积极行为大亮红灯，相反，人们必须正视“行政国”之到来这一事实。所以，一方面，任何权力都有可能被滥用，政府权力必须受到控制，没有绝对的、不受制约的行政权力，政府要受到议会的政治控制和法院的法律控制；另一方面，这种控制又不能使政府落到“只有责任、没有权力”的境地（P42），行政法要保持“国家和公民权力之间的平衡”（P7），“对自由裁量权所加的限制则有程度上的差别”，“法院必须努力在需公正有效的行政与需要保护的公民免受行政专断之间作出平衡”（P26）。
缘于英国的传统及法律特性，英国行政法直接来源于法治下的宪法原理、议会主权和司法独立，因此英国行政法学可以视为宪法学的一个分支。在法治、议会主权和独立的司法权等一些基本的宪法原则之上，英国行政法派生出了对行政进行司法控制的总原则——越权原则，“几乎所有法庭敢于都建立在这一原则上”（P9）。
韦德分析了法院权力的宪法基础。
首先是法治原则，这是英国宪法的基础。它有几层含义：一是“任何事情都必须依法而行”，即合法性原则。政府行使权力的所有行为，即所有影响到公民权利、义务和自由的行为，都必须说明它的严格的法律依据，如果不能证实有法律授权，则当事人克诉诸法院，请求撤销该行为。而是“政府必须根据公认的、限制自由裁量权的一整套规则和原则办事”，即防止滥用自由裁量权。现代政府不能不具备许多自由裁量权，但如若无限制的行使这种权力，则必不符合公平行政、保障民权的要求，因此，行政除了要符合合法性原则外，还必须依据公认的合理性原则进行。三是“法律必须平等对待政府和公民”，不能给予政府在普通法律上不必要的特权和豁免权。四是“对政府行为是否合法的争议应当完全有独立与行政之外的法官裁决，既要保证司法对政府的高度独立。
其次是议会主权原则，这是英国宪法的一个支柱。议会作为立法机关是至高无上的、超越一切法律控制的，所有的公共权力均要从属于议会的法律，因为主权立法是不受限制的，它因自身和有效，不屈从于任何更高的权力，所以政府只能依议会的授权而行事，对议会负责、受议会监督，不得质疑议会的立法。英国从来就没有实行过人们一般认为的那种严格的三权分立，也没有一部统一的成文宪法。英国法官不具有美国法官那样的宪法地位，无权进行违宪审查。但是，由于法院适用法律，而且有权解释法律，议会也从来未反对过法院的解释，所以实际上“法律的一切问题最终总是法院说了算”，“他们的宪法服从地位并不影响他们创造性地发展行政法原则”。
再者是政府服从法律。这也是法治原则和议会主权原则的必有之义，它包括三方面内容：一是普通法的适用。法院在处理涉及政府和公共当局的争议时，通常是将公共当局视为与一般私人一样的当事人，适用普通法。公共当局超出其权力范围行事，就要向私人当事人一样对其行为负责。二是公法救济。对政府实施的一般私人不可能从事的行为，依普通法不能管辖时，法院应当对行政相对人体公共法救济，让公共当局承担公法上的责任。三是司法审查与上诉制度，这是保障征服服从法律的两种重要手段。
在这些宪法性原则基础上，就引出了英国行政法的核心原则，即越权原则。它几乎是法院对行政权进行司法控制的唯一和全部的法律根据，因为按照议会主权原则，法院服从于议会，无权审查议会的法律，也无权过问议会对行政机关的授权，只有行政机关超越授权行事时，法院才可以干预。这样，除了案卷表面错误着一例外之外，越权原则就成了法院进行司法控制的“仅有一种武器”，甚至新的发展似乎已经把这一里外也纳入了越权原则之中了。
在审查行政机关的行为是否越权时，须要确立合法的、有说服力的标准。如果议会的授权法明确规定了行政机关对某一事项的权限，则法院只须对法律进行进行文意解释，进而适用于时时，即可断定。但是，在授权没有明确界限的情形，如果行政机关有“恶意行事、不合情理或毫无正当根据办事”等等行为，从表面上难以找到其越权得根据， 而实际上却违反了法治原则，法院当然不能袖手旁观、无动于衷。因为法院有权解释法律，其超然地位可以得到稳定的保障，加以判例制度“遵循献礼”原则等资源可供利用，所以对于这些情形，法院可以充分利用解释法律的艺术实现其目标，审查行政行为是否违反了议会授权失所暗含的保障，即议会从来没有授予行政机关滥用权力的保障。无需每一部法律都明确写明这一原则，它是“每个法律都应该遵守的模式条件，违反之则法院可宣布其越权无效。越权可能是明显违反法律的某一规定，也可能是违反法律的目的、原则、精神及其暗含的应有之一。尽管有宪法上议会主权原则的限制，英国法官们却艺术性地运用越权原则，把各种应当期望的含义“拉上普罗克拉提斯之床”（希腊神话，普罗克拉提斯是个凯黑店的强盗，他捉到人后，是身高者睡短床，截去其身体的伸出部分；使身矮者睡长床，把其拉到与床一样长）。法院通过扩大和提炼越权原则发展出许多分支，使这一原则应用到广泛的领域，有效地实现行政法的使命。这些分支原则包括：
违反明确的法定程序。在自然正义原则之外，行政机关必须严格遵守一些制定法明确规定的行使职权的程序，否则即构成程序越权。
不正常授权（不适当委托）。行政机关自行转授或委托权力的行为，如果不符合议会授权时明示或暗示的不得再转授或委托权力的规定，即构成越权。
违反管辖条件。行政机关如果在法定条件不具备或条件不符合时行使职权，就构成实体越权。
不合理。不合理相对于不合法而言，行政机关实施某种行为，如不符合议会授权时所暗含的对行政机关合理行为的要求，则也构成一种实体越权。
不相关的考虑。行政机关实施行为时，考虑了与相应行为无关的事实，并以之作为行为的根据，则违反了议会授权时明示或暗示的条件，构成越权。
不当动机。行政机关实施行为不是为了实现议会授权的目的，则动机不当，构成越权。
违反自然正义。自然正义是英国法治的基本原则，即不做自己的法官、不在事先未通知和听取相对人申辩意见的情况下作出对相对人不利的决定，违反这一原则也构成程序越权。
可以说，对行政权的司法控制是英国行政法的核心，而越权原则则使这种司法控制的核心原则。英国法上对权力滥用的高度警惕和对公民权利与自由保障的深厚关怀这些优秀传统在行政法的发展历程中得以深刻体现。尽管其间因一些“极端的偏向”而走了一些“弯路”，然而最终却形成了以越权原则为特色的制度。这一制度在“守夜国”已成历史、行政权不断膨胀的背景下显得尤为重要。
韦德特别注意到，尽管议会至上、内阁责任制在英国宪法上具有持久、强大的影响力，然而理论与现实之间的巨大差距是不容忽视的。政党制度带来了政府的中心地位，导致的一个持续的危险是，传统的议会对行政的控制被削弱，而政府对议会的控制则加强。议案由政府部门拟订，由党魁操纵议会通过的立法方式可能危害到法律的公正性；执政党控制的议会对政府的监督也显得软弱无力，民主可能受到损害。因此，1910年一位著名法官指出：“如果内阁责任制名副其实的话，问题就不那么重要了。但事实是，法院是防止行政侵犯个人自由的唯一武器”（P34）。尽管后来的议会行政专员制度弥补某些缺陷，但显然法院的司法审查是不可替代的。
这种英国特色制度是同英国独特的法律传统和特定的社会历史背景相联系的，移植到其他土壤上难说一定能“健康成长起来”，然而其间必有一些普适的可资借鉴的东西。比如在戴雪们“可爱的偏执”强烈影响下的法治原则，比如英国法官们运用高度智慧对越权原则的“艺术化”的发挥。在中国的特殊背景下，我们的行政法是否也需要一点“必要的偏执”呢？处境尴尬的中国法官们是否也应该充分发挥智慧和勇气来点“艺术化的创造”呢？当然，这已经不是本文要深发下去的问题了。
阅读文献：
《行政法》第一、二章，威廉.韦德著，楚建译，中国大百科全书出版社，1997年版
参考文献：
《法与宪法》，W.I.詹宁斯著，龚祥瑞、侯健译，三联书店，1997年版；
《外国行政法教程》，姜明安主编，法律出版社，1993年版；
《英国行政法》，王名扬著，中国政法大学出版社，1987年版
原载北大法律信息网
